文 / 9C律师 李晶

股东代表诉讼，也叫股东代位诉讼，指的是当公司的合法权益受到不法侵害，而公司怠于追究相关责任人的责任时，符合法定条件的股东为了公司的利益，以自己的名义代表公司提起的诉讼。

这是中小股东维权的利器，也是公司内部监督机制失灵时的重要救济措施。当公司“受伤”却不愿或不能为自己维权时，股东可以越位出击，代公司行使诉权。

但是，并非任何股东在任何情况下都可以代表公司起诉，法律对此设定了严格的条件。

首先，《公司法》对可以代表公司起诉的股东资格作了严格要求。

一个是持股比例，有限责任公司的股东没有持股比例要求，股份有限公司的股东要求单独或者合计持有公司百分之一以上股份。

另一个是持股时间，有限责任公司的股东没有持股时间限制，股份有限公司的股东要求连续180日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份。

而且，在司法实践中，通常要求原告在诉讼过程中要始终保持股东身份，不能官司还没打完就把股权转让出去了，失去了股东的身份，原告就不适格了，法院就无法支持你的诉求。不过，只要满足持股时间，何时成为股东倒并不影响起诉，即使被告行为发生时原告尚未成为公司股东也没关系。

其次，股东代表诉讼的提起必须以公司利益受到损害为前提。

根据《公司法》第一百八十九条的规定，股东可以提起代表诉讼的情形有：董事、监事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的;他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的;公司全资子公司的董事、监事、高级管理人员有上述情形的。

这里关于公司全资子公司的相关规定，是新公司法新增的内容。当全资子公司的董事、监事、高级管理人员侵犯全资子公司合法权益并造成损失，而全资子公司怠于起诉时，符合条件的母公司股东可以代表该全资子公司提起诉讼。这一制度将股东代表诉权穿透至公司的全资子公司，进一步强化了对中小股东利益的保护。

从诉讼类型看，董事、高级管理人员违反忠实义务侵占公司财产、控股股东利用关联交易损害公司利益、第三人与公司订立不利于公司的合同等情形，都可以通过股东代表诉讼来维护公司利益。

第三，股东提起代表诉讼前，必须履行一定的前置程序。

根据《公司法》第一百八十九条的规定，针对董事、高级管理人员的侵权行为，股东应当书面请求监事会向人民法院提起诉讼;针对监事的侵权行为，股东应当书面请求董事会向人民法院提起诉讼。如果他人侵犯公司合法权益，股东同样需依照这个程序提出请求。

如果对方收到请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害，那么股东可以以自己的名义直接起诉。

另外，根据《公司法司法解释四》第二十五条、第二十六条的规定，股东代表诉讼的胜诉利益归属于公司，而非提起诉讼的股东本人，毕竟股东是在代表公司维权。如果诉讼请求部分或者全部得到人民法院支持，公司应当承担股东因参加诉讼支付的合理费用。

关于作者：李晶，9C资本力合伙人，俱时律师事务所律师。